Реферат: Договор коммерческой концессии

По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а другая сторона - в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объём не может выходить за пределы прав пользователя (п.2 ст.1027 ГК РФ). Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем его обязанностей по договору концессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключён на более длительный срок, чем договор концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключённые на его основании договоры коммерческой субконцессии.

К договору коммерческой субконцессии применяются правила о коммерческой концессии, в частности относительно оформления и регистрации договора, а также других прав и обязанностей сторон.

Для того чтобы вторичные пользователи не находились в зависимости от судьбы первичного Договора, законодатель установил, что при досрочном прекращении Договора договор коммерческой субконцессии не прекращается, а права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по Договору) переходят к первичному правообладателю. С другой стороны, пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей (пункты 3, 4 ст.1029 ГК РФ). Указанные нормы диспозитивны, т. е. стороны вправе установить и другие условия.

6) Обязанности сторон по договору                                 

Стороны могут предусмотреть любые не противоречащие законодательству обязанности, однако некоторые обязанности возлагаются на стороны императивно (ст. 422 ГК РФ). Иначе говоря, ГК РФ устанавливает для сторон по Договору некоторые обязательные условия. Ниже я привожу обязанности сторон, установленные ГК РФ, а также некоторые обязанности, обычно устанавливаемые в договорах коммерческой концессии. Этот перечень примерный.

Правообладатель по Договору обязан (п.1 ст.1031 ГК РФ):

- предоставить пользователю комплекс прав;

- передать пользователю техническую (чертежи, схемы, описания, инструкции, правила и т.п.) и коммерческую документацию (паспорта объекта, расчёты экономического эффекта, лицензии и т.п.), иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему прав;

- проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

- выдать пользователю предусмотренные Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (в соответствии с Законом об охране программ ЭВМ, Законом об охране интегральных микросхем, Патентным законом);

Если иное не предусмотрено Договором, то также (п. 2 ст.1031 ГК РФ):

- обеспечить регистрацию Договора;

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании Договора. При отсутствии такого контроля пользователь может причинить вред не только интересам третьих лиц (потребителей), но также серьёзно подорвать деловую репутацию самого правообладателя.

Часто предусматривается обязанность:

·             не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных данному Договору, для их использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

Также правообладатель:

·             несёт субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) по Договору;

·             несёт субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя.

Договором могут быть предусмотрены и другие права и обязанности сторон. Ничтожными признаются условия, в силу которых:

·             правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем;

·             круг покупателей (заказчиков) ограничивается.

Пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):

- уплатить вознаграждение правообладателю;

- использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, а также другие права указанным в Договоре образом. Если же Договор предусматривает совместное использование фирменного наименования и коммерческого обозначения, то пользователь не вправе по своему усмотрению пользоваться тем или иным комплексом исключительных прав;

- обеспечивать соответствие качества производимой продукции качеству аналогичных товаров, производимых самим правообладателем под своей фирмой, коммерческим обозначением, товарным знаком и т.п.;

- соблюдать указания правообладателя по использованию комплекса прав, в том числе указания, касающиеся внешнего (например, установка световых табло, ярких вывесок, цветных изображений товарного знака, коммерческого обозначения и т.п.) и внутреннего оформления (например, применение особых жалюзей, торгового оборудования, стеновых материалов, мозаичного пола с использованием стилизованных форм товарного знака, фирменного наименования и т.п.) коммерческих помещений (торговых, ресторанных, гостиничных и т.п.), используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему Договором прав при использовании им практической предпринимательской деятельности;

- оказывать все дополнительные услуги (сопутствующих, услуг по доставке, по гарантийному обслуживанию, информационных и т.п.) на которые заказчики вправе рассчитывать, приобретая продукцию (работу, услуги) непосредственно у правообладателя. Иначе говоря, применение фирмы (знака обслуживания, товарного знака и т.п.) по договору коммерческой концессии возлагает на пользователя серьёзные дополнительные обязанности перед его контрагентами по различным договорам в области торговли, бытового обслуживания, строительства, перевозок и т.д.;

- не разглашать (т.е. не предоставлять информацию не только средствам массовой информации, конкурентам правообладателя но и любым третьим лицам) секреты производства (ноу-хау) правообладателя, а также другую полученную от последнего конфиденциальную коммерческую информацию. Пользователь, исполняя эту обязанность, должен принять исчерпывающие меры, чтобы исключить неконтролируемый доступ к упомянутым объектам комплексам исключительных прав;

- информировать всех покупателей (при реализации товаров как оптом, так и в розницу), а также заказчиков (при выполнении работ, оказании услуг по договорам с ними) наиболее очевидным для них образом (например, путём наклейки на все экземпляры товара товарных знаков, коммерческих организаций, путём предоставления заказчикам знаков обслуживания, путём оформления помещений, путём особого выделения этого в рекламных материалах и т.п.) о том, что пользователь при исполнении перед ними обязательств по конкретному договору использует тот или иной объект комплекса исключительных прав, полученный от правообладателя по договору коммерческой концессии;

Договором часто предусматриваются обязанности:

- предоставить оговоренное количество субконцессий;

- не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие Договора.

          Пользователь вправе (ст.1035 ГК РФ) при надлежащем исполнении своих обязанностей заключить Договор на новый срок на тех же условиях.

7) Форма и регистрация договора

а) Заключение договора                                        

Договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность Договора (ст.1028 ГК РФ). Договор должен быть заключён путём составления  одного документа, подписанного обеими сторонами. Несоблюдение данных правил влечёт ничтожность Договора. Договор должен быть зарегистрирован органом, зарегистрировавшим правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то регистрацию осуществляет орган, зарегистрировавший пользователя.

Согласно п.1 ст. 51 ГК РФ, регистрация юридических лиц осуществляется органом юстиции.

Согласно п.3 ст.433, Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента государственной регистрации. В отношениях с третьими лицами стороны Договора не вправе ссылаться на него до момента регистрации (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Незарегистрированный Договор, однако, определенным образом связывает стороны: если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме (здесь - в письменной), но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда (п. 3 ст.165 ГК РФ).

В том случае, когда по Договору передается объект, охраняемый в соответствии с патентным законодательством, Договор подлежит также регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (п. 2 ст.1028 ГК РФ). При несоблюдении этого требования Договор считается ничтожным. Под объектами, охраняемыми в соответствии с патентным законодательством, понимаются:

а) изобретения, полезные модели, промышленные образцы (ст.1 Патентного закона от 23.09.1992 г. № 3517-1);

б) товарные знаки и знаки обслуживания (обозначения, отличающие товары и услуги одного лица от однородных товаров и услуг другого лица).

Споры, связанные с регистрацией товарного знака и т. п., рассматриваются Высшей патентной палатой (письмо ВАС РФ от 08.12.1992 г. № С-13/ОС3-350).

В том случае если Договор предусматривает передачу прав, требующую регистрации, то правообладатель обязан выдать пользователю предусмотренные Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (п.1 ст.1031 ГК РФ). Иначе говоря, если правообладатель уклоняется от совершения необходимых для регистрации действий, то пользователь может требовать исполнения этих действий, а при отказе правообладателя - взыскать понесенные убытки.

б) Изменение и расторжение договора

Договор коммерческой концессии может быть изменён по общему правилу с согласия обеих сторон (п.1 ст. 450 ГК РФ). Изменить его в одностороннем порядке можно лишь в случаях существенного нарушения условий данного Договора другой стороной (п.2 ст.450 ГК РФ), в связи с существенным изменением обстоятельств (ст.451 ГК РФ), а также в иных случаях прямо предусмотренных в самом договоре коммерческой концессии либо в законе.

При изменении Договора стороны вправе ссылаться на это изменение в отношениях с третьими лицами лишь с момента регистрации этого изменения, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении Договора (ст.1036 ГК РФ). Изменение Договора должно быть оформлено в письменной форме согласно п.1 ст. 452 ГК РФ.

Досрочное расторжение Договора, заключенного на срок, а также расторжение Договора, заключенного без указания срока, подлежит регистрации в том же порядке (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).

8) Лицензии, необходимые пользователю

Помимо лицензий, предусмотренных Договором, которые правообладатель выдает пользователю в соответствии с п.1 ст.1031 ГК РФ, пользователю могут понадобиться и такие лицензии (разрешения), которые он должен оформить самостоятельно в соответствующих органах власти (лицензия на право торговли, лицензия на строительство и т. п.).

9) Отличия договора коммерческой концессии от договоров

     доверительного управления , простого товарищества и аренды

Следует разграничивать договор коммерческой концессии (ДКК) и близкие ему договоры доверительного управления (ДДУ), простого товарищеста (ДПТ)и аренды (ДА).

Отличия между договором коммерческой концессии (ДКК) и договором аренды (ДА):

Отличия между договором коммерческой концессии (ДКК) и договором доверительного управления (ДДУ):

Отличия между договором коммерческой концессии (ДКК) и договором простого товарищества (ДПТ):

IV. Использованная литература

1.     Правовая система «Гарант».

2.     Правовая система «Консультант Плюс».

3.     Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая 2001 г.). Глава 54.

4.     Лесной кодекс Российской Федерации от 29 января 1997 г. № 22-ФЗ. Статья 37.

5.     Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г.).

6.     Комментарий к Лесному кодексу Российской Федерации (под. ред. Боголюбова С.А.) М.: Издательская группа ИНФРА-М - НОРМА, 1997.

7.     Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.) М.: Фонд "Правовая культура", 1996. 448 с.

8.     Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ (Евдокимова В., "Хозяйство и право", 1997, № 12).

9.     "Товарный знак: отражение в бухгалтерском учете" (Медведев А., "Хозяйство и право", 1997, № 9).

10.       Фатальный успех концессии. (Д. Дьяченко, "Бизнес-адвокат" № 5, 2000 г.).

11.       Коммерческая концессия. (К. Нам, "Бизнес-адвокат" № 1, 1997 г.).

12.       Толкование и классификация договоров. (А. Кабалкин, "Российская юстиция" № 7, 1996 г.).

13.   Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 3-е, испр. и доп. /Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор доктор юридических наук, профессор О.Н.Садиков - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра - М, 1998. - 799 с.

14.   Комментарий специалистов. Коммерческая концессия (франчайзинг).

15.   Налогообложение, бухгалтерский учет операций по передаче исключительных прав на товарный знак (А.А. Родригес, "Аудиторские ведомости", № 4, апрель 1998 г.).

16.   Учет операций по договору коммерческой концессии (Т.Н. Бабченко, З.А. Жукова, "Главбух" № 22, ноябрь 1999 г.).

17.   "Индивидуальные предприниматели - партнеры торговых фирм" (А.А.Кельцева, "Законодательство", 1999, № 1).

18.   Учет нематериальных активов (И.В.Гейц, "Консультант бухгалтера", N 5, май 2000 г.).

19.   НДС с 1 января 2001 года (Н.П. Пекельник, "Налоговый вестник", № 5, май 2001 г.).

20.       Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка (О. Новосельцев, "Финансовая газета", № 18, 19, 20 май 1999 г.).

21.   Коммерческая концессия: учет и налогообложение (Выпуск АКДИ БП № 37, сентябрь 2000 г.).

22.       О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса. (А. Маковский, "Вестник ВАС РФ" № 5, 1996 г.).

23.       Договор коммерческой концессии (Выпуски 1-2, январь 1997 г.). //«Гарант».

24.   Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. //«Гарант».

25.   Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. //«Гарант».

26.   Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. Обязанности правообладателя. //«Гарант».

27.   Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. Права и обязанности пользователя. //«Гарант».

28.   Схема. Экономические правоотношения. Гражданско-правовые договоры. Договор коммерческой концессии. Прекращение договора коммерческой концессии.//«Гарант».

Приложение.

Примерный договор коммерческой концессии

(франчайзинг)

     г. ______________  «______»__________________________200___ г.

     ___________________________________________________________________,

               (наименование предприятия-правообладателя)

именуемое в дальнейшем "Правообладатель", в лице ____________________________________________________________________

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ___________________________________________________________________,

(устава, положения)

с одной стороны, и ___________________________________________________________________,

                  (наименование предприятия-пользователя)

именуемое в дальнейшем "Пользователь", в лице ___________________________________________________________________, (должность,  Ф.И.О.)

действующего на основании ___________________________________________________________________,

                          (устава, положения)

с другой стороны,   заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1.  Согласно настоящему  Договору  Правообладатель  обязуется предоставить  Пользователю  за  вознаграждение  на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав:

1)  право на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя;

2)  на охраняемую коммерческую информацию;

3)  на товарный знак и знак обслуживания, указанный в _____________________________________________________________;

1.2. Коммерческая информация состоит из _________________________ и определена в приложении № _______ к настоящему Договору.

2. Территория и сфера использования прав

2.1. Пользователь использует принадлежащий Правообладателю комплекс исключительных прав только в сфере ______________________ на _________________________________________________________________ (указать территорию)

3. Обязанности Сторон

   3.1. Правообладатель обязан:

     1) передать Пользователю техническую и  коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

     2) выдать пользователю в следующие сроки: ___________________________________________________________________, следующие лицензии: _______________________________________________

     3) обеспечить оформление лицензий в установленном порядке;

     4) обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном порядке;

     5) оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

     6) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора;

     7) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, для их использования на закрепленной за Пользователем согласно подпункту 2.1. территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

   3.2. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется:

     1) использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности фирменное наименование, коммерческое обозначение Правообладателя, иные права следующим образом:

___________________________________________________________________;

     2) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе

настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;

     3) соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых  Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

     4) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;

     5) не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

     6) предоставить в срок _____ на условиях субконцессии указанные в настоящем договоре права следующим лицам: ___________________________________________________________________

     7) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу настоящего договора;

     8) не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора.

4. Вознаграждение и порядок расчётов

4.1 Вознаграждение и пользование комплексом исключительных прав устанавливается Сторонами в виде фиксированных равных периодических платежей.

4.2. Размер одного платежа составляет ______________________ руб.

4.3. Оплата должна производится каждый месяц не позднее _________ числа путём перечисления денежных средств на счёт Правообладателя.

4.4. Первый платёж подлежит уплате в _________________ срок после подписания настоящего Договора.

4.5. В случае просрочки платежа Правополучатель обязан уплатить пеню в размере _____________________ от суммы платежа за каждый день просрочки.

5. Ответственность Правообладателя по требованиям, предъявляемым к

   Пользователю

   5.1. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

   5.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

6. Срок действия Договора и заключение на новый срок

6.1. Настоящий Договор действует с момента его регистрации в государственном органе, осуществившем регистрацию Правообладателя, или в органе в области патентов и товарных знаков по «______» ___________ 200___г. При досрочном расторжении Договор также подлежит регистрации Правообладателем.

6.2. Пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, имеет по истечении срока настоящего договора право на его заключение на новый срок на тех же условиях.

   6.3. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока настоящего договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал настоящий договор.

6.4. В случае, если до истечения трёхлетнего срока Правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены Пользователю по настоящему Договору, он будет обязан предложить Пользователю заключить новый договор либо возместить понесённые последним убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для Пользователя, чем условия настоящего Договора.

7. Заключительные положения

   7.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания.

   7.2. Договор составлен в __________ экземплярах по _______ для каждой Стороны.

   7.3. Во всём ином, не урегулированном в настоящем договоре, Стороны будут руководствоваться нормами действующего действующего законодательства Российской Федерации.

7.4. Споры, которые могут возникнуть между Сторонами, подлежат рассмотрению в _______________________________________________ суде.

8. Адреса и банковские реквизиты Сторон:

Правообладатель __________________   Пользователь __________________

Подписи.

Печати.