Ценные бумаги: понятие и виды

Кодекс РФ, Закон РФ «О рынке ценных бумаг»[39], Закон РФ «Об акционерным

обществах»[40]., и др. В них раскрываются такие понятия, как эмиссия

ценных бумаг, их размещение, подписка на ценные бумаги, конвертация и т.д.,

содержатся требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг

(брокерам, дилерам, клиринговым организациям, депозитариям, регистраторам,

номинальным держателям ценных бумаг и т.д.), определяются условия рекламы

ценных бумаг и решаются другие вопросы, связанные с ценными бумагами. Так,

основные положения о выпуске государственных ценных бумаг определяются

Законом РФ «О государственном внутреннем долге РФ» от 13 ноября 1992

г.[41].

Основными правовыми актами, регламентирующими вексельное обращение на

территории РФ, в настоящее время являются постановления ЦИК и СНК СССР от 7

августа 1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом

векселе»[42] и Закон РФ «О переводном и простом векселе» от 11 марта 1997

г.[43]

Условия выпуска и обращения сертификатов определяются Правилами по

выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов,

утвержденными Центральным банком РФ 10 февраля 1992 г.[44]

Реквизиты и основные правила обращения коносаментов закреплены ст. 123-

126 КТМ СССР[45].

Особое место среди органов, уполномоченных регулировать отношения в

рассматриваемой сфере занимает Федеральная комиссии по ценным бумагам и

фондовому рынку при Правительстве РФ, образованная Указом Президента РФ от

4.11.1994 г. №2063 «О мерах по государственному регулированию рынка ценных

бумаг в РФ»[46], на которую возлагается контроль и регулирование рынка

ценных бумаг и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Следует отметить, что развитие рынка ценных бумаг и его нормативного

регулирования зачастую носило не только бурный характер, но и

сопровождалось естественными «болезнями роста», к числу которых можно

отнести недостаточную последовательность и системность. В результате в

регулирующей базе существуют значительные пробелы и далеко не всякая

регламентация могла бы быть признана удовлетворительной.

Особенностью источников правового регулирования выпуска и обращения

ценных бумаг можно назвать большое количество содержащихся в них

процедурных норм. Рассматриваемые источники как правило, не воспроизводят

в своих статьях нормы Гражданского Кодекса РФ, а развивают и детализируют

их. В то же время нельзя не обратить внимание и на присущие им недостатки,

многие из которых являются весьма существенными, что приводит к

возникновению правовых коллизий. Сюда можно отнести неоправданную сложность

подачи правового материала, невысокий уровень юридической техники. Данный

недостаток усугубляется отсутствием понятийного аппарата, что препятствует

использованию правовых источников лицами, которым они, казалось бы,

адресованы. В Законах и иных источниках содержится немало положений, не

являющихся бесспорными, в связи с чем по ряду вопросов, которые не могут

быть однозначно разрешены путем толкования норм, а также по вопросам, не

нашедшим пока единообразного применения на практике, возникает много

споров. К сожалению, и в настоящее время имеется настоятельная потребность

в четком правовом регулировании сферы отношений связанных с обращением

ценных бумаг.

3.2. ПРАВА ПО ЦЕНОЙ БУМАГЕ

Согласно ч. 1 ст. 145 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной

бумагой, могут принадлежать «названному в ценной бумаге лицу». Но одного

этого обстоятельства недостаточно. «В случае именной ценной бумаги

держатель легитимирован в качестве субъекта права, если он означен не

только в предъявленной им бумаге, но также и в книгах обязанного лица», —

писал М. М. Агарков[47]. Поэтому, например, для легитимации какого-либо

лица по именным эмиссионным ценным бумагам (акциям и облигациям)

необходимо, чтобы идентифицирующие его признаки были внесены в учетные

записи держателя реестра владельцев ценных бумаг либо (в соответствующих

случаях) в учетные записи депозитария.

По этому поводу в абзаце 3 ст. 29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»

написано: «Право на именную документарную ценную бумагу переходит к

приобретателю:

• в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения

реестра — с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения

приходной записи по лицевому счету приобретателя;

• в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица,

осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата

ценной бумаги у депозитария — с момента внесения приходной записи по счету

депо приобретателя».

Но законодатель не всегда верно оперирует понятиями «право на ценную

бумагу» и «право по ценной бумаге».[48] В ст. 29 Закона РФ «О рынке ценных

бумаг» имеется следующая норма: «Права, закрепленные эмиссионной ценной

бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную

бумагу». Авторы закона имели в виду необходимость защиты интересов

приобретателей ценных бумаг. Таким образом предполагалось закрепить

следующее правило: лицо, совершившее сделку по приобретению ценной бумаги,

имеет право требовать надлежащего оформления своих прав по ценной бумаге. В

связи с чем отчуждатель предъявительской ценной бумаги обязан передать

приобретателю соответствующий документ; отчуждатель именной ценной бумаги

обязан выдать передаточное распоряжение с приложением сертификата ценной

бумаги и т.д.

Но, к сожалению, сформулировано это правило было неудачно. Из

толкования данной нормы теперь следует, что права по ценной бумаге вообще

может осуществлять только лицо, имеющее право на саму ценную бумагу.

Получается, что обязанное лицо должно убедиться в наличии вещных прав на

ценную бумагу у лица, требующего по ней исполнения. Формальной легитимации

по правилам, установленным для соответствующей разновидности ценных бумаг,

оказывается недостаточно.

Такой порядок противоречил бы действующему ГК РФ, да и самой сущности

ценной бумаги. Отрицание принципа публичной достоверности лишает ценную

бумагу преимуществ таковой. Поэтому при толковании указанной нормы следует

использовать и другие положения Закона РФ «О рынке ценных бумаг». В той же

статье 29 (абз. 5—8) перечислены общепризнанные правила формальной

легитимации по эмиссионным ценным бумагам. А в абз. 1—3 указано, с какими

событиями Закон связывает переход прав на эмиссионные ценные бумаги (в

действительности эти правила определяют, с какого момента приобретатель

ценной бумаги получает формальную легитимацию в качестве управомоченного

лица). Поэтому под «правами на ценную бумагу» здесь следует понимать «права

по ценной бумаге». Только при таком подходе все встает на свои места.

Путаница стала возможной из-за недостаточной разработанности теории.

Отсутствует, например, единое мнение по вопросу о том, следует ли

признавать субъектом права по ценной бумаге то лицо, которое формально

имеет право на получение исполнения по ценной бумаге, не являясь субъектом

права на нее. М. М. Агарков использовал термин «формальный субъект права по

ценной бумаге» (лицо, имеющее формальную легитимацию по правилам,

установленным для соответствующей ценной бумаги) в отличие от

«материального субъекта» (собственник или субъект иного вещного права на

ценную бумагу, которому собственником предоставлено право осуществления

прав по ценной бумаге).

В ст. 145 ГК РФ «формальный» субъект именуется лицом, которому «могут

принадлежать» права по ценной бумаге. И это представляется обоснованным,

так как с точки зрения правоотношений по ценной бумаге именно такое лицо

является действительным и единственным субъектом права по ней. Никто другой

не вправе требовать от должника исполнения. Действующим законодательством

риски по ценным бумагам распределены таким образом, что исполнение

обязанности по ценной бумаге лицу, отвечающему установленным формальным

признакам, освобождает должника от ответственности, даже если это лицо не

имело прав на ценную бумагу. А законный владелец, желая получить, например,

дивиденды, может только предъявить получившему их незаконному владельцу иск

о возврате неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ), а также о

возмещении вреда (ст. 1064 ГК РФ), но не как управомоченное ценной бумагой

лицо, а по общим правилам гражданского права (как лицо, пострадавшее в

результате нарушения его вещных прав).

В части осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам в абз. 6 ст.

29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» установлено следующее: «Осуществление

прав по именным документарным эмиссионным ценным бумагам производится по

предъявлении владельцем либо его доверенным лицом сертификатов этих ценных

бумаг эмитенту. При этом в случае наличия сертификатов таких ценных бумаг у

владельца необходимо совпадение имени (наименования) владельца, указанного

в сертификате, с именем (наименованием) владельца в реестре». В законе

прямо не сказано о последствиях несовпадения сведений в сертификате и в

реестре.

Необходимо отметить, что еще недостаточно разработаны теоретические

вопросы по ценным бумагам, вследствие чего на практике, в законодательстве,

встречается неоднозначное употребление отдельных понятий, таких как «право

на ценную бумагу» и «право по ценной бумаге».

3.3. ВОССТАНОВЛЕНИЕ ПРАВ ПО УТРАЧЕННОЙ ЦЕННОЙ БУМАГЕ

Содержащиеся в ГК правила об обороте ценных бумаг касаются

особенностей исполнения обязательств, удостоверенных ценными бумагами, а

также возможностей их оспаривания и восстановления в случае утраты. При

этом на первый план выступает абстрактный характер обязательств,

удостоверенных ценной бумагой, их оторванность от своего основания. такие

обязательства как бы получают самостоятельную жизнь, связанную уже не с

судьбой основного обязательства, во исполнение или в удостоверение которого

была выдана ценная бумага, а с судьбой данной бумаги. В силу особой

оборотоспособности большинства ценных бумаг важным становится вопрос о

последствиях их возможной утраты их законными владельцами. Для именных

ценных бумаг он не имеет столь принципиального значения, ибо фактический

владелец не сможет потребовать и получить исполнение по такой ценной

бумаге. Что же касается владельцев предъявительских и ордерных ценных

бумаг, утративших принадлежащие им документы, их интересы могут быть

защищены в особом порядке (ст. 148 ГК) учитывающем повышенную

оборотоспособность таких документов и специально предусмотренном

гражданским процессуальным законодательством. Речь идет о так называемом

“вызывном производстве”, в ходе которого владелец утраченного документа

должен обратится в суд с просьбой (заявлением) о признании утраченного

документа недействительным и тем самым восстановить свои права по такому

документу (ибо его утрата автоматически означает и утрату соответствующих

прав). В настоящее время вызывное производство регулируется ст. 33 ГПК,

которая распространяет его лишь на предъявительские ценные бумаги. Однако

ст. 148 ГК расширила сферу его действия и на ордерные бумаги. Это требует

соответствующих изменений гражданского процессуального законодательства, в

отсутствие которых данные правила должны применяться по аналогии.

Обычно под утратой вещи понимают ее утерю, гибель от несчастного

случая или похищение. В постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 20

июля 1965 г. с изменениями от 30 ноября 1990 г.[49] относительно утраты

сберкнижки на предъявителя сказано, что под утратой понимается также потеря

сберкнижкой признаков платежности, перечень которых определяется в

соответствии с инструкциями Госбанка СССР. Применительно ко всем ценным

бумагам наиболее правильным будет под признаками платежеспособности

понимать обязательные реквизиты (ст. 142, 144 ГК РФ). Таким образом, под

утратой ценной бумаги должны пониматься утеря, гибель вследствие

объективных причин, похищение ценной бумаги и утрата ею хотя бы одного из

обязательных реквизитов в тексте вследствие внешних повреждений.

Следует отметить, что существует возможность выпуска ценных бумаг в

бездокументарной форме, предусмотренной ст. 149 ГК РФ. Это означает лишь

то, что фиксация прав производится не при помощи составления документа

(запись информации на бумажном носителе посредством наложения грифа), а с

помощью средств электронно-вычислительной техники (запись информации на

электромагнитном, оптическом, полупроводниковом носителях, требующая

специальных технических устройств для ее записи и прочтения). Утрата

информации, находящейся не на бумажном носителе, равно как и самого

носителя, возможна, и ее восстановление представляет собой отдельную

проблему. Эта проблема как техническая, так и юридическая, она тесно

связана с уровнем современных технологий и их новизной. Для передачи прав

при указанном способе их фиксации требуется обязательное обращение к лицу,

которое произвело их фиксацию (п. 2 ст. 149 ГК РФ). Эти обстоятельства

приводят к тому, что на практике в бездокументарной форме выпускаются

ценные бумаги либо составляющим предмет массовых эмиссий (акции, облигации

и иные), либо обращающиеся на ограниченных «площадках» - в рамках

определенных компьютерных сетей (инструмент игры на бирже – опцион или

государственные краткосрочные облигации – ГКО), которые при выпуске на

бумажном носителе приняли бы вид именных по форме ценных бумаг.

Действительно, трудно себе представить бездокументарный вексель или чек,

коносамент, банковскую книжку на предъявителя и т.д. С развитием фондового

рынка, неизбежным началом широкого выпуска облигаций на предъявителя и

разрешением выпуска акций на предъявителя ценных бумаг в виде бумажных

документов станет больше, поскольку это более простой и дешевый способ, чем

развитие сети депозитариев по все России, связанных современными средствами

коммуникации. В дальнейшем речь пойдет об утрате ценной бумаги, выпущенной

на бумажном носителе.

При утрате ценной бумаги ее держателем возникает довольно сложная

ситуация. Во первых, кредитор не может доказать наличие своих прав, и

соответственно, распорядится ими. Во вторых, должник не может определить

лицо, которому он должен исполнить свое обязательство. Должник считается

исполнившим обязательство, если исполнил его надлежащему лицу - субъекту

права (ст. 312 ГК РФ). Субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой,

признается лицо, доказавшее свое право на бумагу в соответствии с ее формой

(ст. 145 ГК РФ). При утрате ценной бумаги должник отказывает в исполнении

обязательства, даже признавая себя обязанным по утраченной ценной бумаге,

по той причине, что, исполнив лицу, утратившему ценную бумагу, он может

быть принужден повторно исполнить это обязательство лицу, впоследствии

предъявившему эту самую ценную бумагу и доказавшему свое право на нее в

соответствии с ее формой.

Лицо, утратившее ценную бумагу и не знающее ее фактического владельца

для предъявления к нему виндикационного иска, всегда может предъявить иск к

должнику по бумаге, и суд, рассмотрев дело по существу, установит то лицо,

исполнение которому будет признано исполнением должному лицу. Истец в таком

иске может требовать либо выдачи должником дубликата утраченной ценной

бумаги, или совершения ему исполнения. Если факт гибели ценной бумаги на

предъявителя не может быть доказан, истец вправе требовать, что бы суд

обязал должника исполнить ему по истечении давностных сроков предъявления к

исполнению этого обязательства, если оно не будет предъявлено, так как

явившийся до этого момента добросовестный фактический держатель будет иметь

полное право получить исполнение. Это следует из п. 3 ст. 302 ГК РФ.

Судебное разбирательство в исковом порядке – это дорогостоящая и

продолжительная процедура. Поэтому в случае фиксации права в ценной бумаге

предусматривают особый порядок восстановления этого права. Восстановление

прав, которое сопровождается восстановлением самой ценной бумаги,

называется вызывным производством. Восстановление прав, которое не

сопровождается восстановлением самой ценной бумаги, называются

последавностным удовлетворением.[50]

Ст. 148 ГК прямо говорит о том, что восстановление прав по утраченным

предъявительским и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке,

предусмотренном процессуальным законодательством.

Особый порядок восстановления прав по ордерным ценным бумагам, в

частности по векселю и ордерному коносаменту, действующим законодательством

не предусмотрен.

В действующем ГПК РФ предусмотрена возможность восстановления прав

только для ценных бумаг на предъявителя. В главе 33 ГПК РФ (с. 74-281)

описан порядок восстановления прав путем восстановления самой ценной

бумаги. Основной недостаток такого порядка восстановления прав по

утраченной ценной бумаге заключается в том, что он входит в противоречие с

устойчивостью торгового оборота, подрывая права третьих лиц – возможных

держателей ценной бумаги. Добросовестный держатель документа всегда может

оказаться в таком положении, что его ценная бумага будет признана

утраченной в интересах другого лица. Вопрос восстановления прав по

утраченной ценной бумаге сводится к вопросу о принятом в законе или

желательном с точки зрения политики права и совместимом с основным

назначением ценных бумаг способе распределения соответствующих рисков. Риск

возникновения нежелательных для собственника последствий из-за утраты

собственности всегда лежит на самом собственнике (ст. 211, 301 ГК РФ) и

перекладывать его на третьих лиц – фактических добросовестных владельцев

возможно только при наличии существенных оснований. В частности, если

другой способ восстановления неприменим (ценная бумага оплачивается по

предъявлении или для предъявления ее срок не установлен) либо есть

существенные основания полагать, что ценная бумага безвозвратно погибла при

пожаре, наводнении и т.д.

Таким образом, для прав, выраженных в ценных бумагах, всегда

признавалась и признается в настоящее время необходимость особого порядка

их восстановления.

Решение проблемы прав держателей при утрате ими ценных бумаг в

настоящее время состоит в следующем:

- необходим особый порядок восстановления судом прав, зафиксированных

в ценной бумаге, независимо от вида ценной бумаги. Для именных

ценных бумаг может быть допущена выдача дубликата утраченной ценной

бумаги держателем книги учета кредиторов (реестра), но с

соблюдением особого порядка.

- необходимо там, где это возможно, предусмотреть восстановлением

прав без подрыва устойчивости оборота ценных бумаг.

Правила восстановления прав из утраченной ценной бумаги при отсутствие

спора по ней могут быть установлены двумя способами. Первый состоит в

описании соответствующей процедуры в законе о конкретном виде ценных бумаг.

Такая процедура будет действовать только в отношении тех ценных бумаг,

которые регулируются данным законом, и соответственно будет иметь только ей

присущие особенности. Второй способ состоит в описании процедуры в ГПК.

В соответствии #G0 с ч.1 #M12293 0 9033180 1265885411 7716630

3705937722 1145145183 10 3879124736 1819942288 2226375924ст.274 ГПК РСФСР

#Sлицо, утратившее документ на предъявителя, в случаях, указанных в законе,

в частности при утрате выданных государственной трудовой сберегательной

кассой на предъявителя сберегательной книжки или сохранного свидетельства о

приеме на хранение облигаций государственных займов, может просить суд о

признании утраченного документа недействительным и восстановлении прав по

утраченному документу.

#G0ИначеИМасммммИначе говоря, ч.1 #M12293 1 9033180 1265885411 7716630

3705937722 1145145183 10 3879124736 1819942288 2226375924ст.274 ГПК РСФСР

#Sсодержит указание о том, какие документы могут быть восстановлены в

порядке вызванного производства, однако изложение данной нормы и применение

в данной статье словосочетания "в частности" позволяет сделать вывод, что

данный перечень не является закрытым и не препятствует возможности

применения норм, содержащихся в #M12293 0 9033180 1540216064 24885

2473478053 3642842014 4294960680 2892230650 42239088 4294960038главе 33 ГПК

РСФСР, #Sпри восстановлении прав по утраченным ордерным ценным бумагам.

В настоящее время представляется необходимым разработать общий подход

к восстановлению прав по утраченным ценным бумагам при отсутствии спора о

существовании, содержании и форме овеществления выраженных в них прав,

причем порядок вызывного производства должен применяться лишь тогда, когда

невозможно применить последавностное удовлетворение или существуют

достаточные основания для восстановления ценной бумаги. Законодательное

закрепление такой процедуры позволит не повторять в нормативных документах

о конкретных видах ценных бумаг правила восстановления прав по утраченным

ценным бумагам, что позволит сделать ссылку на соответствующие статьи и

установить необходимые сроки и условия восстановления утраченных прав.

3.4. ВОПРОСЫ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

#G0Слабое развитие нормативной правовой базы, устанавливающей

ответственность за правонарушения на рынке ценных бумаг, недостаточность

полномочий органов государственного регулирования по привлечению к

ответственности организаций и лиц, нарушающих законодательство Российской

Федерации и правовые нормы на фондовом рынке, являются причиной большого

количества рассматриваемых судами дел по спорам, связанным с выпуском,

обращением ценных бумаг, осуществлением содержащихся в ценных бумагах

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6